En las operaciones de compraventa de empresas (conocidas como SPA, por sus siglas en inglés: Share Purchase Agreement), es habitual que comprador y vendedor se enfrenten a riesgos o contingencias detectados durante el proceso de revisión legal (due diligence). Una herramienta jurídica clave para gestionar esos riesgos son las llamadas specific indemnities.
¿Qué son las specific indemnities?
Las specific indemnities son compromisos de indemnización específicos que el vendedor asume respecto de determinados riesgos ya identificados antes de la firma del contrato. A diferencia de las declaraciones y garantías generales que suelen incluirse en un SPA, las specific indemnities se diseñan para cubrir situaciones concretas, conocidas de antemano, que podrían causar perjuicios económicos al comprador en el futuro.
Por ejemplo, si durante la due diligence se detecta una inspección tributaria en curso o un posible litigio por una reclamación laboral, el vendedor podría comprometerse a cubrir las consecuencias económicas negativas en caso de que dichos eventos se materialicen tras la compra.
¿Por qué son importantes?
Las specific indemnities permiten al comprador protegerse frente a riesgos concretos sin necesidad de renegociar a la baja el precio de la operación o, en el peor de los casos, abandonar la compraventa. Desde el punto de vista del vendedor, puede resultar más aceptable asumir una indemnización futura – solo si el riesgo llegue a materializarse– en lugar de perder valor en el precio desde el inicio.
Además, a diferencia del régimen general de responsabilidad por incumplimiento de declaraciones y garantías, que suele estar sujeto a límites temporales y cuantitativos, las specific indemnities normalmente no se someten a esas limitaciones, otorgando al comprador una mayor protección.
Negociar correctamente una specific indemnitiy es clave para evitar futuros litigios posteriores. Para ello, el comprador debe procurar que:
- El riesgo esté claramente identificado: Debe especificarse con precisión la contingencia cubierta (por ejemplo, inspección de Hacienda expediente nº XXX).
- Se definan los daños indemnizables: El contrato debería detallar cómo se cuantificará el daño en caso de materializarse. Esto resulta especialmente útil cuando la contingencia aún no ha generado un gasto real, pero ya puede medirse su impacto económico.
- Se permita reclamar sin desembolso previo: En algunos casos, el comprador puede reclamar una indemnización en cuanto el daño sea cuantificable, aunque aún no lo haya abonado efectivamente.
Por su parte, el vendedor intentará limitar el alcance de estas cláusulas, ya sea excluyendo determinadas consecuencias, acotando temporalmente su vigencia o fijando un tope indemnizatorio.
¿Qué tipo de riesgos suelen cubrir las specific indemnities?
Estas cláusulas se utilizan habitualmente para contingencias detectadas en la due diligence que no pueden trasladarse fácilmente a una póliza de seguro de declaraciones y garantías (W&I insurance) o que quedan fuera de su cobertura. Algunos ejemplos comunes incluyen:
- Inspecciones fiscales en curso
- Litigios pendientes o amenazas de demanda
- Problemas medioambientales identificados
- Conflictos laborales o sindicales conocidos
¿Qué ocurre si no se pactan specific indemnities?
Si no se regula una specific indemnity para una contingencia conocida, el comprador puede tener dificultades a la hora de reclamar los daños derivados, especialmente si el contrato contiene una cláusula anti-sandbagging (que impide reclamar por perjuicios de los que ya tenía conocimiento antes de la firma del contrato).
En cambio, si existe una specific indemnity, bastará con acreditar el daño y su conexión con el hecho cubierto, sin necesidad de demostrar un incumplimiento por parte del vendedor.
Conclusión
Las specific indemnities son una herramienta esencial para proteger al comprador frente a riesgos conocidos y facilitar que las operaciones de compraventa lleguen a buen puerto. Una negociación adecuada de estas cláusulas, con el apoyo de asesores especializados, puede marcar la diferencia entre una transacción segura y un conflicto postcierre.
Si está considerando la compra o venta de una empresa, contar con asesoramiento jurídico en la redacción y negociación del contrato resulta fundamental para salvaguardar sus intereses. En Mariscal Abogados le ayudamos a identificar los riesgos relevantes y a reflejarlos correctamente en el contrato para evitar sorpresas en el futuro.
